5. Ceza Dairesi

Zorla kaçırma, ırza geçme ve geceleyin konut dokunulmazlığını bozma suçlarından hükümlü ... hakkında 5237 sayılı TCK.nun uygulanıp uygulanmayacağı ile ilgili olarak Kayseri 1. Ağır Ceza Mahkemesinden verilen 31.07.2009 gün ve 2009/277 Esas, 2009/260 Karar sayılı hükümlerin süresi içinde Yargıtay’ca incelenmesi hükümlü tarafından istenilmiş olduğundan dava evrakı C.Başsavcılığından tebliğname ile daireye gönderilmekle incelenerek gereği düşünüldü: Zorla kaçırma suçunu bıçakla işleyen hükümlü hakkında 5237 sayılı TCK.nun 109/3-a maddesi yerine, reşit olan mağdurenin çocuk olduğundan söz edilerek 109/3. madde ile uygulama yapılması sonuç cezaya müessir bulunmayıp, lehe yasa doğru belirlenmiş olduğundan, bu husus bozma nedeni yapılmamıştır.

Yapılan yargılamaya, toplanıp karar yerinde gösterilen delillere, mahkemenin soruşturma sonuçlarına uygun olarak oluşan kanaat ve takdirine, incelenen dosya içeriğine göre hükümlünün yerinde görülmeyen sair temyiz itirazlarının reddine, Ancak; Geceleyin konut dokunulmazlığını bozma ve zorla kaçırma suçlarında, sanığın tekerrüre esas alınan eski hükümlülüğü nedeniyle 4616 sayılı Yasa ve CMK.nun 231. maddesinden yararlanıp yararlanmadığının araştırılmaması, Zorla kaçırma suçunda, 5252 sayılı Yasanın 6. maddesinde ağır hapis cezalarının hapse dönüştürüldüğü gözetilmeden kesinleşen ilamdaki cezanın aynen infazına karar verilmesi,

10.03.1974 doğumlu olup suç tarihinde reşit bulunan mağdurenin bıçak tehdidi ile ırzına geçilmiş olmasına göre, 5237 sayılı TCK.nun 102/2 ve 102/3-d maddeleri ile uygulama yapılması gerekirken, yazılı şekilde 103/2 ve 43. maddeleri ile hüküm kurulması,

Sanık hakkında kesinleşen hükümde 765 sayılı TCK.nun 418/2. maddesinin uygulanmış olması karşısında; 5237 sayılı TCK.nun 102/5. maddesinin uygulanabilirliği açısından suçun sonucunda mağdurenin beden veya ruh sağlığında bozulma meydana gelip gelmediğinin Adli Tıp Kurumu ilgili İhtisas Kurulundan alınacak raporla saptanıp, buna göre lehe yasanın belirlenmesi gerektiğinin gözetilmemesi, .../... -2-

Kabule göre de; Nitelikli cinsel saldırı suçunda, 5237 sayılı TCK.nun 43. maddesindeki ".. suçun değişik zamanlarda işlenmiş olması koşulunun gerçekleşip gerçekleşmediği" tartışılmadan, anılan madde ile artırım yapılması,

Kanuna aykırı, hükümlünün temyiz itirazları bu itibarla yerinde görüldüğünden, karşı temyiz bulunmamakla birlikte infazda kazanılmış hakkın sözkonusu olamayacağı dikkate alınarak hükümlerin 5320 sayılı Yasanın 8/1. maddesi gözetilerek CMUK.nun 321. maddesi uyarınca BOZULMASINA, 07.04.2010 tarihinde oybirliğiyle karar verildi. ...